Законопроект направлен на введение нового и более обширного регулирования в отношении трастовых компаний и вводит дополнительные механизмы осуществления контрольных и исполнительных функций Центрального Банка Нидерландов (De Nederlandsche Bank, «ЦБН»).

Необходимость этого нового законодательства объясняется как национальными, так и европейскими изменениями в законодательстве и коммерческой практике. Многочисленные исследования, проведенные в ЦБН на национальном уровне привели к выводу, что существующие нормы и правила являются недостаточными для дальнейшей профессионализации трастового сектора. Кроме того, изменения на европейском и международном уровне, такие как четвертая Директива по борьбе с отмыванием денег 2015/849 («Директива») и стандарты и рекомендации ФАТФ, привели к необходимости изменения и модернизации национального законодательства.

Наиболее важные изменения, которые внесет законопроект по сравнению с действующим Законом о надзоре за трастовыми конторами (Wet toezich trustkantoren) заключаются в следующем.

Правила оперативного управления и нормы профессиональной этики

Законопроект вводит более широкие и более строгие требования к соблюдению трастовыми компаниями законодательных требований и стандартов поведения. Новые требования будут применяться к организационной структуре и распределению обязанностей, а также к стандартам по предоставлению информации и отчетности. Нормы для соблюдения законодательных требований должны быть отражены не только в организации компании, но также должны стать частью внутренней корпоративной культуры. 

Законопроект акцентирует внимание на соблюдении внешних и внутренних норм профессиональной этики, как в отношении клиентов, так и в отношении внутренних правил.  Законопроект вводит новые требования к проверке сведений о клиентах.

Проверка сведений о клиенте должна в любом случае включать сбор информации о совершенных сделках, идентификацию всех конечных бенефициарных собственников (Ultimate Beneficial Owner) и информацию о структуре управления юридического лица.  Внутренние нормы профессиональной этики будут также применяться к работникам трастовой компании, которые должны воздерживаться от любого поведения, которое может поставить под угрозу репутацию трастовой компании или финансового рынка в целом. 

Два физических лица, определяющих ежедневную политику компании

Согласно Законопроекту, ежедневное оперативное управление и разработка политики компании должны выполняться двумя физическими лицами в соответствии с так называемым «принципом четырех глаз». 

Новое определение понятия «конечный бенефициарный собственник» 

В Законопроекте было введено новое определение «конечный бенефициарный собственник», которое вытекает из определения «бенефициарный собственник» в Директиве. 

В соответствии с Законопроектом, конечный бенефициарный собственник – это физическое лицо, которое в конечном счете владеет или контролирует юридическое лицо посредством прямой или косвенной собственности на достаточный процент акций, долей собственности или прав голоса, включая акции на предъявителя (за исключением зарегистрированных на бирже компаний) и другими способами. 

Это новое определение отличается от определения в соответствии с действующим законом тем, что (в соответствии с новым определением) определенный процент акций рассматривается только как признак того, что физическое лицо может быть конечным бенефициарным собственником. Этот признак еще не является окончательной квалификацией.   

Такой признак (косвенного) владения существует в случае, если:

(i) пакет акций в размере 25% плюс одна акция или доля собственности более чем 25% в компании, принадлежит физическому лицу; или

(ii) пакет акций в размере 25% плюс одна акция или доля собственности более 25% в компании, принадлежит юридическому лицу, находящемуся под контролем физического лица, или нескольким юридическим лицам, находящимися под контролем одного и того же физического лица.

Если личность конечного бенефициарного собственника не может быть определена с помощью процента акций или доли собственности, как описано выше, и нет причин подозревать, что такой собственник существует, то физическое лицо, принадлежащее к высшему руководящему составу, будет рассматриваться как такой конечный собственник.  

Законопроект направлен на устранение структур, которые позволяют поддерживать анонимность конечного бенефициарного собственника или структуры, которые представляют другие риски для соблюдения норм законодательства и профессиональной этики.

Возможность запрета на оказание услуг

Законопроект создает правовую основу, позволяющую посредством правительственного указа наложить запрет предоставлять услуги определенным структурам. 

Запрет может быть наложен в отношении следующих структур:

- структуры с номинальными акционерами, которые не позволяют установить личность конечного бенефициарного собственника посредством выпуска акций на предъявителя самой компанией или другой компанией в группе;

- использование товариществ с ограниченной ответственностью (commanditaire vennootschap); а также

- структуры, которые на практике не позволяют трастовым компаниям осуществлять достаточный контроль за рисками (например, нидерландские холдинговые компании с операционными офисами за рубежом). 

Заключение

Законопроект вводит обширное законодательное регулирование для трастовых компаний. Выполнение новых правил и норм потребует от трастовых компаний значительных усилий, что будет особенно заметно в случае небольших трастовых компаний. 

Если Законопроект будет принят в соответствии с версией, предложенной для публичной консультации, трастовые компании должны будут внести существенные изменения в их оперативное управление и проверку сведений о клиентах. 

 

    Рубрику «ДЕ-ЮРЕ» ведет

 

Наталья Назаревская (Natalya Nazarevska), адвокат в Buren N.V. (www.burenlegal.com)